很多建筑企業(yè)單位對于勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包這兩個詞匯并不陌生,但是兩者之間的不同之處卻是很少有人清楚,以及勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包的實務(wù)要點也不被人知曉,下面小編就和大家仔細(xì)說一下,勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包的區(qū)別與實務(wù)要點。
兩者相同之處
實際用工單位或發(fā)包單位都不與勞動者簽定勞動合同。
兩者不同之處
1.法律適用不同
勞務(wù)派遣適用勞動合同法,勞動合同法屬于社會法范疇,帶有一定的公法性質(zhì),更多體現(xiàn)對勞動者這一弱勢群體的關(guān)照,比如用工單位在具備法定退回條件時方可向勞務(wù)派遣單位退回派遣員工,不得隨意退回。
勞務(wù)外包適用合同法,更多尊重當(dāng)事人的意思自治,法無禁止即自由。
2.涉及法律關(guān)系不同
勞務(wù)派遣涉及三重法律關(guān)系,即實際用工單位與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)之間的勞務(wù)派遣合同關(guān)系,勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)之間與派遣員工之間的勞動合同關(guān)系,實際用工單位與派遣員工之間的實際用工關(guān)系。
勞務(wù)外包涉及兩重法律關(guān)系,即發(fā)包方與承包方之間的承攬合同關(guān)系,承包方與其“從事外包工作的勞動者”(以下簡稱“外包員工”)之間的勞動法律關(guān)系,而發(fā)包方與外包員工之間不存在勞動、勞務(wù)或其他用工關(guān)系。
3.管理主體不同
勞務(wù)派遣中的派遣員工,主要由實際用工單位直接管理,用工單位的各種規(guī)章制度直接適用于派遣用工。
勞務(wù)外包中,外包員工由承包方直接管理,發(fā)包方不得直接對其進(jìn)行管理,發(fā)包方的各種規(guī)章制度也并不當(dāng)然適用于外包員工,否則容易造成與勞務(wù)派遣“混同”。
但因勞務(wù)外包大多數(shù)還處于發(fā)包方的廠區(qū)內(nèi),且發(fā)包方需要對產(chǎn)品質(zhì)量進(jìn)行控制,故此,發(fā)包方一般均會進(jìn)行一定程度的管理,但是要注意區(qū)分管理權(quán)限和方式,因為對于勞動者管理權(quán)限的不同,是勞務(wù)外包和勞務(wù)派遣核心的區(qū)別。要嚴(yán)格區(qū)別于勞務(wù)派遣,發(fā)包方必須禁止對外包員工的直接管理,發(fā)包方的要求、指令應(yīng)直接下達(dá)給承包方,由承包方和承包方在外包勞務(wù)現(xiàn)場指派的管理人員對外包員工進(jìn)行管理,從而間接達(dá)到管控的目的。而發(fā)包方的規(guī)章制度,也應(yīng)在相關(guān)合約中以附件等方式要求承包方遵守,從而使得承包方按照發(fā)包方的制度和要求去管理外包員工。
4.用工的范圍不同
勞務(wù)派遣因為三性(即臨時性、輔助性、替代性)的特點,其不應(yīng)是整個部門或整條生產(chǎn)線,而僅是某個崗位或某個崗位的某幾個人數(shù)。
勞務(wù)外包則是一個有完整的功能的部分,如某個部門、某個業(yè)務(wù)單元、某條生產(chǎn)線進(jìn)行外包,其外包員工應(yīng)當(dāng)覆蓋或者構(gòu)成某個完整的功能。
5.核心要素不同
勞務(wù)派遣中的核心要素是勞動過程,勞務(wù)派遣單位對派遣員工的工作結(jié)果不負(fù)責(zé)任,派遣員工是否能達(dá)到預(yù)期的產(chǎn)值、成品率等的成敗的風(fēng)險由實際用工單位承擔(dān)。
勞務(wù)外包中的核心要素是工作成果,發(fā)包方關(guān)注的是承包方交付的工作成果,至于承包方如何完成工作,并非發(fā)包方所關(guān)注的核心。承包方只有在工作成果符合約定時才能獲得相應(yīng)的外包費用,外包員工的勞動成果的成敗風(fēng)險與發(fā)包方無關(guān)。
6.經(jīng)營資質(zhì)要求不同
勞務(wù)派遣單位必須是嚴(yán)格按照勞動合同法規(guī)定設(shè)立的、獲得勞務(wù)派遣行政許可的法人實體。
勞務(wù)外包中的承包方一般都沒有特別的經(jīng)營資質(zhì)要求,除非有特別法的規(guī)定,也即根據(jù)外包事項的不同,如果需要特殊的生產(chǎn)資質(zhì),那么承包方應(yīng)當(dāng)具備。
7.結(jié)算方式不同
勞務(wù)派遣的結(jié)算方式按照派遣員工的人數(shù)、工作時間、單價來確定,如遇加班,還需考慮加計加班工資等因素,也即與總勞動時間直接掛鉤。其合同標(biāo)的一般是“人”。
勞務(wù)外包一般按照事先確定的勞務(wù)單價根據(jù)勞務(wù)外包單位完成的工作量結(jié)算,其合同標(biāo)的一般是“事”。
或者說,勞務(wù)外包下,發(fā)包方買的是“勞務(wù)”,而勞務(wù)派遣下,用工單位買的是“勞動力”。
8.會計處理不同
勞務(wù)派遣中,勞務(wù)派遣人員工資總額納入用工單位工資總額的統(tǒng)計范圍,具體包括用工單位負(fù)擔(dān)的基本工資、加班工資、績效工資以及各種津貼、補貼等,但不包括因使用勞務(wù)派遣人員而支付的管理費用和其他用工成本。
勞務(wù)外包中,承包方在發(fā)包方支付的外包費用中向外包員工支付勞動報酬,勞務(wù)外包費用不納入發(fā)包方的工資總額。
9.違法后果不同
勞務(wù)派遣中,給被派遣勞動者造成損害的,勞務(wù)派遣單位與用工單位按《勞動合同法》承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
勞務(wù)外包適用《合同法》,發(fā)包單位與承包單位之間按雙方合同承擔(dān)權(quán)利義務(wù),發(fā)包單位對承包單位的員工基本上不承擔(dān)責(zé)任。